分類: 法律文書 范文詞典 編輯 : 范文大全 發(fā)布 : 08-16

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尊敬的法官先生、人民陪審員： 　　<?xml:namespace prefix = o ns = "urn:schemas-microsoft-com:office:office" />

我不是律師，只是一名軍隊轉(zhuǎn)業(yè)干部。通過相關(guān)法律知識的學(xué)習(xí)，和虛心向業(yè)內(nèi)人士請教，受原告委托，發(fā)表以下意見：　　

    一、醫(yī)療費問題　　

    原告第三次住院的醫(yī)療費是所謂本案爭議的焦點。原一審借以“肺內(nèi)感染與肇事傷害無直接因果關(guān)系”為由，否定了原告第三次住院包括治療骨折的全部醫(yī)療費是明顯錯誤的。理由如下：　　

    (一）、依據(jù)“醫(yī)療費根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)人對治療的必要性和合理性有異議的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任轉(zhuǎn)載請注明出處！?！薄　?o:p>

    (二）、司法實踐中，醫(yī)療費不僅包括本身治療人身損害的費用，還包括因受到傷害引起并發(fā)癥的相關(guān)費用。也就是說，只要是受害人看病所需的費用，只要有證據(jù)予以支撐，都可以列明要求賠償。賠償義務(wù)人若有異議，由其進行舉證，證明該費用的確是不合理的、沒必要的和不相關(guān)聯(lián)的，否則法院就應(yīng)當(dāng)支持?！　?o:p>

(三）、據(jù)有關(guān)專業(yè)資料介紹：　　

1.非法侵害所致的人體損傷往往是特定的，就臨床醫(yī)學(xué)而言，侵權(quán)行為存在的直接因果關(guān)系只涵蓋該損傷本身，其所致的并發(fā)癥，往往體現(xiàn)了疾病發(fā)展的特殊規(guī)律和一般病理過程，它們經(jīng)常形成一個看似無關(guān)，但確實存在著內(nèi)在必然聯(lián)系的疾病鎖鏈。　　

2.人體眾多系統(tǒng)、器官和組織是相互依賴、協(xié)調(diào)和調(diào)節(jié)，在其突遭打擊形成損傷時，其相關(guān)的系統(tǒng)、器官和組織將發(fā)生病理改變。這些改變由于與損傷關(guān)系密切，所以稱之為損傷并發(fā)癥謝謝合作！。　　

(四）、據(jù)鞍山市中心醫(yī)院骨科醫(yī)務(wù)工作者介紹：中老年骨折患者，創(chuàng)傷和手術(shù)后，需臥床休息，這就導(dǎo)致其肺通氣不足，膈肌活動差，咳嗽反射受損或受抑制，支氣管痙攣和脫水等。因此，極易引起支氣管分泌物滯留，導(dǎo)致肺段不張，進而發(fā)生肺內(nèi)感染。醫(yī)學(xué)上稱之為骨折并發(fā)癥墜積性肺炎。俗稱“墜積”?！　?o:p>

(五）、據(jù)查閱有關(guān)專業(yè)權(quán)威著作:　　

1.醫(yī)療費的賠償原則是“以所造成的實際損害為限，損失多少，賠償多少版權(quán)歸屬原作者！?！薄　?o:p>

2.用證據(jù)的觀點看待損害賠償，通過舉證“由受害人對支出的醫(yī)療費提供證據(jù)。證據(jù)包括并發(fā)癥的證據(jù)。法官對其證據(jù)，應(yīng)結(jié)合病例和診斷證明等相關(guān)證據(jù)予以確認(rèn)?！薄　?o:p>

3.確定損害賠償必須依據(jù)相當(dāng)因果關(guān)系。　　

(六）、原告肺內(nèi)感染與肇事傷害完全具有相當(dāng)因果關(guān)系?！　?o:p>

1.原告第三次住院距肇事傷害只有22天，雖然是先在內(nèi)科病房治療肺內(nèi)感染，但同時也在治療骨傷。否則，醫(yī)院不可能在控制住原告肺內(nèi)感染后，隨即將其由內(nèi)科病房轉(zhuǎn)入骨科病房繼續(xù)治療?！　?o:p>

    2.原告肺內(nèi)感染的原因十分明確：就是突遭傷害免疫功能被抑制，臥床產(chǎn)生墜積；　　

3.骨折，不僅為肺內(nèi)感染提供了條件，也是肺內(nèi)感染的直接誘因；  　　

4.肺內(nèi)感染不僅發(fā)生在骨折治療期間，且是骨折并發(fā)癥。所謂骨折并發(fā)癥是指在骨折治療過程中，由骨折引起的、與骨折有關(guān)的另一種疾病。而骨折并發(fā)癥肺內(nèi)感染，在醫(yī)療和司法實踐中是最常見的損傷并發(fā)癥之一；　　

5.針對原告肺內(nèi)感染是骨折并發(fā)癥，醫(yī)院出具了明確的診斷[6]；　　

6.醫(yī)療實踐中，中老年骨折患者，產(chǎn)生墜積[7]，在一般的醫(yī)療條件下，是難以避免的；　　

7.如果沒有骨折這一傷害后果，原告不可能產(chǎn)生骨折并發(fā)癥肺內(nèi)感染；　　

8.原告對自身遭受傷害的后果不存在任何故意或過失，更不存在故意患骨折并發(fā)癥肺內(nèi)感染訛被告。而原告損傷的后果恰恰是由于被告的過錯行為造成的；　　

9.原告不僅闡明了有充分依據(jù)的醫(yī)學(xué)和法律證據(jù)，而且，證據(jù)真實、可信，證據(jù)鏈完整、清晰，足以認(rèn)定導(dǎo)致此案的損害結(jié)果，和證明有關(guān)此案的全部事實?！　?o:p>

（七）、原告第三次住院完全按照醫(yī)院的要求診斷治療，從未提出過任何非分的要求，擴大醫(yī)療費的支出。醫(yī)生診斷確切，治療按醫(yī)療常規(guī)。醫(yī)院出具的診斷、病例、醫(yī)藥清單、費用明細(xì)等，詳細(xì)具體、客觀真實，完全可以作為證據(jù)采信?！　?o:p>

    綜上，原告的舉證，達(dá)到了“高度蓋然性”的證明標(biāo)準(zhǔn)。被告雖有異議，但始終沒能提出有充分依據(jù)的醫(yī)學(xué)和法律證據(jù)。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》[8]，原告關(guān)于全部醫(yī)療費的主張都應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?。雖然沈陽醫(yī)大出具的鑒定書僅在“分析說明”一欄中，書寫了“我們認(rèn)為無直接因果關(guān)系”，但未出具結(jié)論。據(jù)咨詢某醫(yī)科大學(xué)法醫(yī)司法鑒定中心有關(guān)教授、研究生等，他（她）們均表示，不愿做這方面的鑒定，原因是醫(yī)學(xué)界的意見往往不統(tǒng)一。同時，也有風(fēng)險責(zé)任。因此，一般只作說明，不出具結(jié)論。原告認(rèn)為，無直接因果關(guān)系并不意味著沒有相當(dāng)因果關(guān)系。法律意義上的因果關(guān)系，有直接、間接和相當(dāng)因果關(guān)系等多種，而確定損害賠償，完全可以依據(jù)、甚至必須依據(jù)相當(dāng)因果關(guān)系?！　?o:p>

   二、護理費問題　　

    原一審只判決12天的護理費是極為錯誤的。因為：　　

(一）、依據(jù)“護理費參照當(dāng)?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)計算。護理期限應(yīng)計算至受害人恢復(fù)生活自理能力時止[9]?！薄　?o:p>

(二）、據(jù)查閱有關(guān)資料，和咨詢沈陽醫(yī)大、鞍山市中心醫(yī)院等骨科醫(yī)務(wù)工作者，均證實“脛骨骨折醫(yī)療終結(jié)時間為3-6個月?！北娝苤皞顒庸且话偬臁边@一極為普通的醫(yī)療常識，原告是骨折、又患有骨折并發(fā)癥、且致殘的老人，12天能恢復(fù)生活自理能力嗎？　　

(三）、原告受傷后，翻身、大小便、穿衣洗澡、自己移動等行為都不能自己完成，完全屬于“絕大部分護理依賴”?！　?o:p>

(四）、原告三次住院，長期醫(yī)囑均為Ⅱ級護理。所謂Ⅱ級護理是指“對病情穩(wěn)定重癥恢復(fù)期的病人，或年老體弱、生活不能完全自理、不宜多活動的病人進行護理。對Ⅱ級護理病人，規(guī)定每1-2小時巡視一次?！边@充分證明，原告住院期間，一直是需要全天24小時的護理。原告一出院就不需要護理了嗎？　　

(五）、依據(jù)鞍山市中心醫(yī)院<?xml:namespace prefix = st1 ns = "urn:schemas-microsoft-com:office:smarttags" />2005年3月2日出院小結(jié)“住院診治情況：患者處于消瘦、營養(yǎng)不良狀況，坐輪椅改善長期臥床引起肺內(nèi)感染并發(fā)癥。出院醫(yī)囑：減少臥床，多坐輪椅活動，減少并發(fā)癥”。這充分證明，原告當(dāng)時的生活自理能力情況是：原告雖經(jīng)50多天的治療，也只能勉強坐輪椅活動，還仍需護理?！　?o:p>

(六）、骨折患者出院并不等于康復(fù)，在其未恢復(fù)生活自理能力時，出院也需護理，這是人知常情?！　?o:p>

(七）、“傷筋動骨一百天”，康復(fù)也是因人而宜，老、弱、病、殘等人，康復(fù)肯定要慢些。　　

(八）、 按當(dāng)時雇傭護工的行情和原告的身體狀況，原告正常支付了113天的護理費4420元（其中：54天分晝夜兩班護理；59天僅白天護理）。原告受傷害113天時，勉強能生活自理?！　?o:p>

(九）、前文已證實了原告肺內(nèi)感染與肇事傷害完全具有相當(dāng)因果關(guān)系。　　

綜上，原告主張三次住院每天兩班和共計113天的護理費是于法有據(jù)的，應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?。這里，需要說明的是，原告雇用的護理人員，每班的工作時間為12小時，是1.5個工作日。原一審按每天一個工作日8小時工作制的計算方法，顯然是錯誤的?！　?o:p>

三、院伙食補助費和營養(yǎng)費問題　　

原一審判決不公正。因為：　　

    (一）、依據(jù)“受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項費用，包括住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償。住院伙食補助費，可以參照當(dāng)?shù)貒覚C關(guān)一般工作人員的出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構(gòu)的意見確定[10]”；　　

(二）、依據(jù)中心醫(yī)院出院小結(jié)“住院診治情況：患者處于消瘦、營養(yǎng)不良狀況。出院醫(yī)囑：加強營養(yǎng)”；　　

(三）、一位骨折且多處受傷的老人不僅需要治療，也需要加強營養(yǎng)，這是眾所周知的道理。　　

綜上，原告先后住院50天，每天要求15元的伙食補助費，依據(jù)民事審判裁定“營養(yǎng)費為伙食補助費40％～60％的計算標(biāo)準(zhǔn)”，原告主張750元的伙食補助費和375元的營養(yǎng)費，于法有據(jù)，應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?。原一審否定?3天的伙食補助費和全部營養(yǎng)費是錯誤的。　　

四、誤工費問題　　

原一審判決不公正。因為：　　

    (一）、依據(jù)“誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定[11]”。 　　

(二）、依據(jù)鞍山市勞動局簽證的《勞動合同書》，和用工單位出具的“情況證明”,兩份具有法律效力的證據(jù)，均證實了原告的工資是1500元／月。另據(jù)醫(yī)院出具的醫(yī)囑診斷是3個月零24天，原告誤工費應(yīng)為5700元?！　?o:p>

（三）、民事審判裁定誤工損失的法律依據(jù)是勞動合同；職工追討拖欠工資的法律依據(jù)也是勞動合同。《合同法》針對合同的法律效力作出了明確而又具體的規(guī)定?！　?o:p>

    （四）、原一審判決不依據(jù)《勞動合同書》的數(shù)據(jù)，僅以工資單的數(shù)據(jù)為準(zhǔn)，認(rèn)為“雙方的約定與實際履行不一致，即視為一方對合同內(nèi)容的變更”是沒有法律依據(jù)的。長期以來，部分企業(yè)因效益和利益等原因，拖欠工資、發(fā)部分工資、變通發(fā)工資等現(xiàn)象是較普遍的，也是人們廣為認(rèn)知的社會現(xiàn)狀。至于原告“工薪明細(xì)表”與《勞動合同書》的數(shù)據(jù)有差距，是原告與用人單位之間的事情，與本案無關(guān)。假設(shè)：一名農(nóng)民工與老板簽訂合同的工資為1000元/月，老板因資金緊張，暫時每月發(fā)500元，雙方的約定與實際履行暫不一致，能視為一方對合同內(nèi)容的變更嗎？為此，原告針對原一審兩次判決，在兩次上訴時，都提出了質(zhì)疑，并始終明確堅持按《勞動合同書》簽訂的工資數(shù)額1500元/月賠償?！　?o:p>

(五）、依據(jù)“受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天?！痹嬗?005年1月受傷至2007年6月定殘，誤工時間為29個月。因此，原告的誤工損失可以計算為43500元。然而，原告僅按醫(yī)囑診斷3個月零24天計算，只主張5700元誤工損失費，可以說是仁至義盡了。盡管如此，原一審還是苛刻地作出了“工資單與合同約定不一致，即視為一方對合同變更?！钡腻e誤裁定，實在是令人困惑和不解?！　?o:p>

(六）、應(yīng)確認(rèn)原告“工資單”的功能或作用。據(jù)咨詢會計師和律師事務(wù)所等有關(guān)專業(yè)人士，他們認(rèn)為，此“工資單”是原告簽收金額的一個憑證，不能視為對合同內(nèi)容的變更。但它確可以作為原告上班工作的證據(jù)，也可以作為追討拖欠工資的證據(jù)?！　?o:p>

綜上，被告的肇事行為給原告造成的經(jīng)濟損失遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于原告主張的數(shù)額。而且，原告還失去了連續(xù)工作的機會。原一審不依據(jù)勞動合同判決是錯誤的。應(yīng)當(dāng)支持原告的主張?！　?o:p>

    五、精神損害撫慰金問題　　

    原一審判決不公正。因為：　　

(一）、原告因遭受人身傷害已產(chǎn)生如下極為嚴(yán)重的后果：　　

1.健康相關(guān)生命質(zhì)量明顯下降，在生理、功能、心理、社會和精神五個方面已部分喪失對生活的享受，包括原告現(xiàn)實生活環(huán)境和未來生活幸福；　　

2.遭受疼痛和生活不便等折磨；　　

3.內(nèi)心痛苦、恐懼、委屈、仇恨等；　　

4.體質(zhì)明顯下降，并因此引發(fā)心慌、失眠、煩躁、性功能障礙、甲亢等多種疾病，相對壽命肯定縮短；　　

5.日后的醫(yī)療費用劇增；　　

6.失去了連續(xù)工作的機會；　　

7.終身致殘；　　

8.自身和家庭及親屬的經(jīng)濟和精神負(fù)擔(dān)加重?！　?o:p>

(二）、原告遭受傷害后，已想方設(shè)法為被告節(jié)省費用。然而，被告不僅拒不全面和切實地履行應(yīng)盡的法律責(zé)任和義務(wù)，甚至昧著良心誘騙原告轉(zhuǎn)院，陰謀詭計得逞后，立刻將原告棄之不顧，還百般抵賴和尋找借口，強詞奪理，惡意逃避和推卸責(zé)任，從而給原告造成更為嚴(yán)重的精神和情感損害。　　

(三）、司法實踐中：　　

1.造成受害人傷殘的，無論傷殘等級如何，受害人所受的精神損害，均屬于“造成嚴(yán)重后果的”情形；　　

2.公民身體權(quán)、健康權(quán)遭受的傷害已經(jīng)構(gòu)成傷殘等級，精神撫慰金的數(shù)額可以結(jié)合受害人的傷殘等級確定，一般不低于5000元。　　

綜上，原告的精神損害比身體的損壞還要嚴(yán)重。被告的侵權(quán)行為，確實給原告造成了生理和心理上的雙重?fù)p害。原告主張精神損害撫慰金5000元，數(shù)額適當(dāng)（偏低），于法有據(jù)，應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?。原一審僅判決撫慰金2000元明顯過低?！　?o:p>

六、殘疾賠償金問題　　

原一審判決極為錯誤。因為：　　

（一）、依據(jù)：　　

1.“醫(yī)療費的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結(jié)前實際發(fā)生的數(shù)額確定[12]”；　　

2.“殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計算。六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年[13]”。　　

（二）、上述兩條法律規(guī)定極為清晰，原告按“自定殘之日起計算”是于法有據(jù)的。原告于2007年6月定殘，定殘時62周歲，殘疾賠償金應(yīng)為：18666元（城鎮(zhèn)居民人均可支配收入為10370元×18年×10%=18666元）。原告當(dāng)時計算也有誤，是按63周歲計算的?！　?o:p>

    綜上，原一審以“事故發(fā)生于2005年，相關(guān)的數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)以原一審法庭辯論終結(jié)時（2006年3月）有關(guān)數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)”，很顯然是極為錯誤的，完全是惡意混淆法律概念?！　?o:p>

七、律師費問題　　

原一審判決有失公允。因為：　　

   （一）、由于被告侵權(quán)和惡意逃避責(zé)任，迫使原告提起民事訴訟?！　?o:p>

   （二）、律師費作為原告在訴訟過程中的合理支出，屬實際損失?！　?o:p>

   （三）、律師費作為原告勝訴方的經(jīng)濟損失，是由被告的侵權(quán)行為造成的，二者之間存在著直接因果關(guān)系。　　

   （四）我國司法實踐中已有判例基礎(chǔ)。近年來，很多人民法院，針對一些民事案件，在判決中，本著公平、正義的法律精神，利用自由裁量權(quán)，通過判決或裁定的形式，認(rèn)定由敗訴方賠償勝訴方的律師代理費?！　?o:p>

（五）、依據(jù)法律有關(guān)加大侵權(quán)賠償和民事制裁力度的精神，原告依法運用民事制裁, 懲處侵權(quán)人被告，以彌補權(quán)利人原告的實際經(jīng)濟損失?！　?o:p>

綜上，原一審裁定“律師費不是訴訟的必要支出”是不能令人信服和接受的。依據(jù)法律有關(guān)“賠償與損失相一致”的原則，原告僅訴求1000元律師代理費，于法有據(jù)，應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С??！　?o:p>

八、訴訟費問題　　

原一審裁定由勝訴方原告承擔(dān)部分訴訟費是錯誤的。依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，全部訴訟費均應(yīng)由敗訴方被原告承擔(dān)。　　

尊敬的法官先生、人民陪審員：此案歷經(jīng)三次重審，其中，兩次是發(fā)回重審，可見原一審判決的公正性。而且，此案拖了長達(dá)五年之久，僅就法律程序而言，對原告已是極為不公。更令人不能容忍的是，就這么一件極為普通的民事案件，且事實清楚、證據(jù)確鑿、案情簡單明了，原一審確明顯偏袒被告一方，錯判、漏判眾多?；诓黄剑痛税刚埥塘吮姸嘤嘘P(guān)專家、教授、律師、法官、檢察官和學(xué)者等，他們對一審的大部分判決均有異議，一致認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)投訴一審有關(guān)法官。為此，我祈禱：新的一審法官即使因某種原因或關(guān)系，無法同情原告，但也不至于完全與原一審有關(guān)法官同流合污，很有可能依法做出公正的判決。借此機會，我也真誠的祝愿：有素質(zhì)、有良知、有能力、有智慧、新的一審法官，你們?nèi)绻矣谝婪ㄗ龀龉呐袥Q，一定會工作輕松、步履輕快、吃得好、晚上睡得更加香甜! 我的陳述完了?！　?o:p>

上訴人委托代理人：陳勇　　

 2009年12月9日　　

    注釋：　　

轉(zhuǎn)載請注明出處！《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條　　

謝謝合作！《傷殘鑒定與保險賠償》 人民法院出版社  1999年7月第1版  第302頁　　

版權(quán)歸屬原作者！《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》人民法院出版社  2004年1月第1版  第282頁　　

《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》人民法院出版社  2004年1月第1版  第283、284頁　　《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》人民法院出版社  2004年1月第1版  第246、267頁　　

[6]鞍山市中心醫(yī)院2005年3月2日出院小結(jié)“入院和出院診斷：右脛骨骨折、肺內(nèi)感染。住院診治情況：肺內(nèi)感染、右脛骨骨折石膏固定術(shù)后，內(nèi)科控制肺內(nèi)感染病情穩(wěn)定后轉(zhuǎn)入骨科……。坐輪椅改善長期臥床引起肺內(nèi)感染并發(fā)癥?！薄　?o:p>

[7]《外科學(xué)》人民衛(wèi)生出版社  2004年5月第6版  第745頁　　

    [8]《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十條、第六十三條、第六十四條、第六十五條、第七十條、第七十二條等　　

[9]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條　　

[10]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條  第二十三條  第二十四條　　

[11]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條  　　

[12]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條  　　

[13]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十五條　　

 

 

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