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申請(qǐng)人(一審原告):<?xml:namespace prefix = st1 ns = "urn:schemas-microsoft-com:office:smarttags" />
被申請(qǐng)人(一審被告):
抗訴請(qǐng)求
申請(qǐng)人因交通肇事人身損害賠償一案,XX市鐵東區(qū)人民法院
事實(shí)與理由
一審存在有證不認(rèn)、認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、適用法律不當(dāng)、明顯偏袒被申請(qǐng)人等問題。一審有關(guān)法官徇私枉法。
第一章 醫(yī)療費(fèi)問題
一審對(duì)申請(qǐng)人的有關(guān)舉證視而不見,借以“原告肺內(nèi)感染與肇事傷害無直接因果關(guān)系”為由,惡意否定了申請(qǐng)人第三次住院包括治療骨折的全部醫(yī)療費(fèi),有悖于法官職業(yè)道德最基本的準(zhǔn)則。申請(qǐng)人認(rèn)為,一審對(duì)申請(qǐng)人肺內(nèi)感染與肇事傷害因果關(guān)系的認(rèn)定極不公正,判決極為錯(cuò)誤,被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)申請(qǐng)人主張的全部醫(yī)療費(fèi)。理由如下:
一、依據(jù)“醫(yī)療費(fèi)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證,結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)人對(duì)治療的必要性和合理性有異議的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任[1]。”
二、解讀醫(yī)療費(fèi)。
就交通事故而言,醫(yī)療費(fèi)是指治療在交通事故中所受的損傷或損傷引起的疾病,使身體復(fù)原所花費(fèi)的醫(yī)藥費(fèi)和必要的治療費(fèi)用。
三、司法實(shí)踐中,醫(yī)療費(fèi)不僅包括本身治療人身損害的費(fèi)用,還包括因受到傷害引起并發(fā)癥的相關(guān)費(fèi)用。
也就是說,只要是受害人看病所需的費(fèi)用,只要有證據(jù)予以支撐,都可以列明要求賠償。賠償義務(wù)人若有異議,由其進(jìn)行舉證,證明該費(fèi)用的確是不合理的、沒必要的和不相關(guān)聯(lián)的,否則法院就應(yīng)當(dāng)支持。
四、據(jù)有關(guān)專業(yè)資料介紹:
1.非法侵害所致的人體損傷往往是特定的,就臨床醫(yī)學(xué)而言,侵權(quán)行為存在的直接因果關(guān)系只涵蓋該損傷本身,其所致的并發(fā)癥,往往體現(xiàn)了疾病發(fā)展的特(本文來自中科軟件園.4oa,轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明)殊規(guī)律和一般病理過程,它們經(jīng)常形成一個(gè)看似無關(guān),但確實(shí)存在著內(nèi)在必然聯(lián)系的疾病鎖鏈;
2.人體眾多系統(tǒng)、器官和組織是相互依賴、協(xié)調(diào)和調(diào)節(jié),在其突遭打擊形成損傷時(shí),其相關(guān)的系統(tǒng)、器官和組織將發(fā)生病理改變。這些改變由于與損傷關(guān)系密切,所以稱之為損傷并發(fā)癥[2]。
五、XX市中心醫(yī)院骨科醫(yī)務(wù)工作者介紹:
中老年骨折患者,創(chuàng)傷和手術(shù)后,需臥床休息,這就導(dǎo)致其肺通氣不足,膈肌活動(dòng)差,咳嗽反射受損或受抑制,支氣管痙攣和脫水等。因此,極易引起支氣管分泌物滯留,導(dǎo)致肺段不張,進(jìn)而發(fā)生肺內(nèi)感染。醫(yī)學(xué)上稱之為墜積。
六、據(jù)查閱有關(guān)專業(yè)權(quán)威著作:
1.醫(yī)療費(fèi)賠償原則“就是賠償以所造成的實(shí)際損害為限,損失多少,賠償多少[3]。”
2.用證據(jù)的觀點(diǎn)看待損害賠償,通過舉證“由受害人對(duì)支出的醫(yī)療費(fèi)提供證據(jù)。證據(jù)包括并發(fā)癥的證據(jù)。法官對(duì)其證據(jù),應(yīng)結(jié)合病例和診斷證明等相關(guān)證據(jù)予以確認(rèn)[4]。”
3.確定損害賠償范圍時(shí)必須依據(jù)相當(dāng)因果關(guān)系[5]。
七、申請(qǐng)人肺內(nèi)感染與肇事傷害完全具有相當(dāng)因果關(guān)系。
第一,申請(qǐng)人第三次住院距肇事傷害只有22天,雖然是先在內(nèi)科病房治療骨折并發(fā)癥肺內(nèi)感染,但同時(shí)也治療骨傷。否則,醫(yī)院不可能在控制住申請(qǐng)人肺內(nèi)感染后,隨即將其由內(nèi)科轉(zhuǎn)入骨科病房繼續(xù)治療;
第二,申請(qǐng)人肺內(nèi)感染的原因十分明確,就是突遭傷害免疫功能被抑制,臥床產(chǎn)生墜積;
第三,骨折不僅為肺內(nèi)感染提供了條件,也是導(dǎo)致肺內(nèi)感染的直接誘因;
第四,肺內(nèi)感染不僅發(fā)生在骨折治療期間,且是骨折并發(fā)癥。所謂骨折并發(fā)癥就是指在骨折治療過程中,由骨折引起的、與骨折有關(guān)的另一種疾病。而墜積,在醫(yī)療和司法實(shí)踐中是最常見的損傷并發(fā)癥之一;
第五,針對(duì)申請(qǐng)人肺內(nèi)感染是骨折并發(fā)癥,醫(yī)院出具了明確的醫(yī)囑診斷[6];
第六,醫(yī)療實(shí)踐中,中老年骨折患者產(chǎn)生墜積[7],在一般的醫(yī)療條件下是難以避免的;
第七,如果沒有骨折這一傷害后果,申請(qǐng)人不可能產(chǎn)生骨折并發(fā)癥肺內(nèi)感染;
第八,申請(qǐng)人對(duì)自身遭受傷害的后果不存在任何故意或過失,更不存在故意患骨折并發(fā)癥肺內(nèi)感染訛被申請(qǐng)人。而申請(qǐng)人遭受傷害的后果恰恰是由于被申請(qǐng)人的過錯(cuò)行為造成的;
第九,申請(qǐng)人不僅闡明了有充分依據(jù)的醫(yī)學(xué)和法律證據(jù),而且,證據(jù)真實(shí)、可信,證據(jù)鏈完整、清晰,足以認(rèn)定導(dǎo)致此案的損害結(jié)果和證明有關(guān)此案的全部事實(shí)。
八、申請(qǐng)人是脛骨骨折,一審認(rèn)定醫(yī)療終結(jié)時(shí)間僅為17天,完全有悖于常識(shí)和法官的良知。
第一,眾所周知“傷筋動(dòng)骨一百天”這一極為普通的醫(yī)學(xué)和生活常識(shí);
第二,XX市中心醫(yī)院骨科醫(yī)務(wù)工作者,他(她)們均證實(shí)“脛骨骨折醫(yī)療終結(jié)時(shí)間一般為3-6個(gè)月。”
第三,民事審判裁定人體四肢長骨骨折醫(yī)療終結(jié)時(shí)間為8-16周,即56-102天。
在這里需要說明的是,醫(yī)療費(fèi)的判決應(yīng)當(dāng)考慮或依據(jù)申請(qǐng)人的醫(yī)療終結(jié)時(shí)間。
九、申請(qǐng)人第二次出院時(shí),有“隨療”醫(yī)囑。
所謂“隨療”就是隨時(shí)治療。這說明申請(qǐng)人第二次出院時(shí),治療尚未結(jié)束。
十、假設(shè)剔除治療肺內(nèi)感染的費(fèi)用,申請(qǐng)人第三次住院治療骨折的費(fèi)用被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)吧?然而,面對(duì)如此清晰的法律關(guān)系,令人意想不到的是,一審也將其惡意否定了,實(shí)在是令人不解。
十一、申請(qǐng)人第三次住院是在其醫(yī)療終結(jié)前。而且,申請(qǐng)人完全是按照醫(yī)院的要求診斷治療,從未提出過任何非分的要求,擴(kuò)大醫(yī)療費(fèi)的支出。醫(yī)生診斷確切,治療按醫(yī)療常規(guī)。醫(yī)院出具的診斷、病例、醫(yī)藥清單、費(fèi)用明細(xì)等,詳細(xì)具體、客觀真實(shí),完全可以作為證據(jù)采信。
綜上,申請(qǐng)人的舉證,達(dá)到了“高度蓋然性”的證明標(biāo)準(zhǔn)。被申請(qǐng)人雖有異議,但始終沒能提出相應(yīng)的、有充分依據(jù)的醫(yī)學(xué)和法律證據(jù)。依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定[8],申請(qǐng)人關(guān)于全部醫(yī)療費(fèi)的主張都應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?。雖然沈陽醫(yī)大出具的《鑒定書》僅在“分析說明”一欄中,書寫了“我們認(rèn)為無直接因果關(guān)系”,但未出具結(jié)論。據(jù)咨詢沈陽醫(yī)大法醫(yī)司法鑒定中心有
第二章 護(hù)理費(fèi)問題
一審只判決12天的護(hù)理費(fèi)是極為荒唐的,也是昧良心的,有損于人民法院和法官的聲譽(yù)。因?yàn)椋?o:p>
一、依據(jù)“護(hù)理費(fèi)參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。護(hù)理期限應(yīng)計(jì)算至受害人恢復(fù)生活自理能力時(shí)止[9]。”
二、申請(qǐng)人三次住院,長期醫(yī)囑均為ⅱ級(jí)護(hù)理。
所謂ⅱ級(jí)護(hù)理是指“對(duì)病情穩(wěn)定重癥恢復(fù)期的病人,或年老體弱、生活不能完全自理、不宜多活動(dòng)的病人進(jìn)行護(hù)理。對(duì)ⅱ級(jí)護(hù)理病人,規(guī)定每1-2小時(shí)巡視一次?!边@充分證明,申請(qǐng)人住院期間,一直是需要全天24小時(shí)的護(hù)理。申請(qǐng)人第二次出院時(shí),距肇事傷害只有17天,出院后馬上就不需要護(hù)理了嗎?
三、申請(qǐng)人受傷后,翻身、大小便、穿衣洗澡、自己移動(dòng)等行為都不能自己完成,完全屬于“絕大部分護(hù)理依賴”。
四、申請(qǐng)人是脛骨骨折、半月板損傷、韌帶拉傷,又患有骨折并發(fā)癥,且致殘的老人,12天能恢復(fù)生活自理能力嗎?
五、依據(jù)第三次住院出院小結(jié):
住院診治情況:患者處于消瘦、營養(yǎng)不良狀況,坐輪椅改善長期臥床引起肺內(nèi)感染并發(fā)癥。出院醫(yī)囑:減少臥床,多坐輪椅活動(dòng),減少并發(fā)癥。
這充分證明,申請(qǐng)人當(dāng)時(shí)的生活自理能力情況是,申請(qǐng)人雖經(jīng)50多天的治療,也只能勉強(qiáng)坐輪椅活動(dòng),還仍需護(hù)理。
六、骨折患者出院并不等于康復(fù),在其未恢復(fù)生活自理能力時(shí),出院后仍需護(hù)理,這是人知常情。
七、眾所周知“傷筋動(dòng)骨一百天”??祻?fù)也是因人而宜,老、弱、病、殘等人,康復(fù)肯定要慢些。
八、申請(qǐng)人受傷害113天時(shí),勉強(qiáng)能生活自理。
九、前文已經(jīng)闡述了申請(qǐng)人的醫(yī)療終結(jié)時(shí)間為3-6個(gè)月,和申請(qǐng)人肺內(nèi)感染與肇事傷害具有相當(dāng)因果關(guān)系。
十、護(hù)理費(fèi)的計(jì)算方法是否正確,直接體現(xiàn)護(hù)理費(fèi)判決是否公正。申請(qǐng)人護(hù)理費(fèi)應(yīng)當(dāng)按以下方法計(jì)算:
1.截止到申請(qǐng)人第三次出院時(shí)是54天,每天需要晝夜24小時(shí)的護(hù)理。依據(jù)法定工作時(shí)間,每天的護(hù)理費(fèi)應(yīng)當(dāng)按三個(gè)工作日計(jì)算;
2.申請(qǐng)人第三次出院后59天僅為白天護(hù)理,每天的護(hù)理時(shí)間為12個(gè)小時(shí),每天的護(hù)理費(fèi)應(yīng)當(dāng)按1.5個(gè)工作日計(jì)算。
這里需要說明的是,我國法定工作時(shí)間是每天8小時(shí);申請(qǐng)(本文來自中科軟件園.4oa,轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明)人每班雇用的護(hù)理人員只有一人。
綜上,申請(qǐng)人主張的護(hù)理費(fèi)是于法有據(jù)的,應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?。一審按每天一個(gè)工作日的計(jì)算方法,顯然是極為錯(cuò)誤的。
第三章 住院伙食補(bǔ)助費(fèi)和營養(yǎng)費(fèi)問題
一審判決極為錯(cuò)誤。因?yàn)椋?o:p>
一、依據(jù)“受害人遭受人身損害,因就醫(yī)治療支出的各項(xiàng)費(fèi)用,包括住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi),賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償。住院伙食補(bǔ)助費(fèi),可以參照當(dāng)?shù)貒覚C(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。營養(yǎng)費(fèi)根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定[10]”;
二、XX市中心醫(yī)院出院小結(jié):
住院診治情況:患者處于消瘦、營養(yǎng)不良狀況。出院醫(yī)囑:加強(qiáng)營養(yǎng)。
三、一位骨折且多處受傷的老人不僅需要治療,也需要加強(qiáng)營養(yǎng),這是眾所周知的道理。
綜上,申請(qǐng)人先后住院50天,每天要求15元的伙食補(bǔ)助費(fèi),依據(jù)民事審判裁定營養(yǎng)費(fèi)為伙食補(bǔ)助費(fèi)40~60%的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn),申請(qǐng)人主張750元的伙食補(bǔ)助費(fèi)和375元的營養(yǎng)費(fèi),于法有據(jù),應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?。一審否定了申?qǐng)人33天的住院伙食補(bǔ)助費(fèi),和住院50天的全部營養(yǎng)費(fèi)是極為錯(cuò)誤的。
第四章 誤工費(fèi)問題
一審判決極為錯(cuò)誤。因?yàn)椋?o:p>
一、依據(jù)“誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定[11]”。
二、XX市勞動(dòng)局簽證的《勞動(dòng)合同書》,和用工單位出具的“情況證明”,兩份具有法律效力的證據(jù),均證實(shí)了申請(qǐng)人的工資是1500元/月。另據(jù)醫(yī)院出具的醫(yī)囑診斷是3個(gè)月零24天,申請(qǐng)人誤工費(fèi)應(yīng)為5700元。一審只認(rèn)定3個(gè)月的醫(yī)囑診斷時(shí)間是錯(cuò)誤的。
三、民事審判裁定誤工損失的法律依據(jù)是勞動(dòng)合同。
眾所周知,職工追討拖欠工資的法律依據(jù)是勞動(dòng)合同?!逗贤ā丰槍?duì)合同的法律效力作出了明確而又具體的規(guī)定。
四、一審判決不依據(jù)《勞動(dòng)合同書》的數(shù)據(jù),僅以“工資單”的數(shù)據(jù)為準(zhǔn),認(rèn)為“雙方的約定與實(shí)際履行不一致,即視為一方對(duì)合同內(nèi)容的變更”是沒有法律依據(jù)的。
長期以來,部分企業(yè)因效益和利益等原因,拖欠工資、發(fā)部分工資、變通發(fā)工資等現(xiàn)象是較普遍的,也是人們廣為認(rèn)知的社會(huì)現(xiàn)狀。至于申請(qǐng)人“工資單”與《勞動(dòng)合同書》的數(shù)據(jù)有差距,是申請(qǐng)人與用人單位之間的事情,與本案無關(guān)。假設(shè):一名農(nóng)民工與老板簽訂合同的工資為1000元/月,老板因資金緊張,暫時(shí)每月發(fā)500元,雙方的約定與實(shí)際履行暫不一致,能視為一方對(duì)合同內(nèi)容的變更嗎?為此,申請(qǐng)人針對(duì)一審兩次判決,在兩次上訴時(shí),都提出了質(zhì)疑,并始終明確堅(jiān)持按《勞動(dòng)合同書》簽訂的工資數(shù)額1500元/月賠償。
五、依據(jù)證據(jù)規(guī)則[12],《勞動(dòng)合同書》和“情況證明”的證明力均大于“工資單”。
六、依據(jù)“受害人因傷致殘持續(xù)誤工的,誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天[13]?!?o:p>
申請(qǐng)人于2005年1月受傷至2007年6月定殘,誤工時(shí)間為29個(gè)月。因此,申請(qǐng)人的誤工損失可以計(jì)算為43500元。然而,申請(qǐng)人僅按醫(yī)囑診斷3個(gè)月零24天計(jì)算,只主張5700元誤工損失費(fèi),可以說是仁至義盡了。盡管如此,一審還是苛刻地作出了“工資單與合同約定不一致,即視為一方對(duì)合同變更?!钡腻e(cuò)誤判決,實(shí)在是令人不解。
七、解讀申請(qǐng)人“工資單”。
據(jù)咨詢會(huì)計(jì)師和律師事務(wù)所等有關(guān)專業(yè)人士,他們認(rèn)為,此“工資單”只是申請(qǐng)人簽收金額的一個(gè)憑證,不能視為對(duì)合同內(nèi)容的變更。但它確可以作為申請(qǐng)人上班工作的證據(jù),也可以作為追討拖欠工資的證據(jù)。
綜上,被申請(qǐng)人的肇事行為給申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于申請(qǐng)人主張的數(shù)額。而且,申請(qǐng)人還失去了連續(xù)工作的機(jī)會(huì)。一審不依據(jù)《勞動(dòng)合同書》判決,顯然是錯(cuò)誤的,應(yīng)當(dāng)支持申請(qǐng)人的主張。
第五章 精神損害撫慰金問題
原一審判決極不公正。因?yàn)椋?o:p>
一、申請(qǐng)人因遭受人身傷害已產(chǎn)生如下極為嚴(yán)重的后果:
1.健康相關(guān)生命質(zhì)量明顯下降,在生理、功能、心理、社會(huì)和精神五個(gè)方面已部分喪失對(duì)生活的享受,包括原告現(xiàn)實(shí)生活環(huán)境和未來生活幸福;
2.遭受疼痛和生活不便等折磨;
3.內(nèi)心痛苦、恐懼、委屈、仇恨等;
4.體質(zhì)明顯下降,并因此引發(fā)心慌、失眠、煩躁、性功能障礙、甲亢等多種疾病,相對(duì)壽命肯定縮短;
5.日后的醫(yī)療費(fèi)用劇增;
6.失去了連續(xù)工作的機(jī)會(huì);
7.終身致殘。而且,受傷后的生活是以輪椅和拐杖為伴;
8.自身和家庭及親屬的經(jīng)濟(jì)和精神負(fù)擔(dān)加重。
二、被申請(qǐng)人有欺騙和遺棄等惡劣情節(jié)。
申請(qǐng)人遭受傷害后,XX省費(fèi)用。然而,被申請(qǐng)人不僅拒不全面和切實(shí)地履行應(yīng)盡的法律責(zé)任和義務(wù),甚至昧著良心誘騙申請(qǐng)人轉(zhuǎn)院,其陰謀詭計(jì)得逞后,立刻將申請(qǐng)人棄之不顧,還百般抵賴和尋找借口,強(qiáng)詞奪理,惡意逃避和推卸責(zé)任,從而給申請(qǐng)人造成更為嚴(yán)重的精神和情感損害。
三、司法實(shí)踐中:
1.造成受害人傷殘的,無論傷殘等級(jí)如何,受害人所受的精神損害,均屬于“造成嚴(yán)重后果的”情形;
2.公民身體權(quán)、健康權(quán)遭受的傷害已經(jīng)構(gòu)成傷殘等級(jí),精神撫慰金的數(shù)額可以結(jié)合受害人的傷殘等級(jí)確定,一般不低于5000元;
3.考慮當(dāng)事人的承受能力。
四、被申請(qǐng)人承受能力綽綽有余。
第一,被申請(qǐng)人收入穩(wěn)定,有房有車;
第二,被申請(qǐng)人在二審法庭上,曾明確表示“我有錢,不差錢”,二審法官和八名旁聽者均可作證。
綜上,申請(qǐng)人的精神損害比身體的損壞還要嚴(yán)重。被申請(qǐng)人的侵權(quán)行為和所作所為,確實(shí)給申請(qǐng)人造成了生理和心理上的雙重?fù)p害。申請(qǐng)人主張精神損害撫慰金5000元,數(shù)額適當(dāng),甚至偏低。而且,于法有據(jù),應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?。一審僅判決2000元精神撫慰金明顯過低。
第六章 殘疾賠償金問題
原一審判決極為錯(cuò)誤。因?yàn)椋?o:p>
一、法律依據(jù):
1.“醫(yī)療費(fèi)的賠償數(shù)額,按照一審法庭辯論終結(jié)前實(shí)際發(fā)生的數(shù)額確定[14]”;
2.“殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級(jí),按(本文來自中科軟件園.4oa,轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明)照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入標(biāo)準(zhǔn),自定殘之日起按二十年計(jì)算。六十周歲以上的,年齡每增加一歲減少一年[15]”。
二、上述兩條法律規(guī)定極為清晰,申請(qǐng)人按“自定殘之日起計(jì)算”是于法有據(jù)的。
申請(qǐng)人于2007年6月定殘,定殘時(shí)62周歲,殘疾賠償金應(yīng)為:18666元(城鎮(zhèn)居民人均可支配收入為10370元×18年×10%=18666元)。申請(qǐng)人當(dāng)時(shí)計(jì)算也有誤,是按63周歲計(jì)算的。
綜上,一審以“事故發(fā)生于2005年,相關(guān)的數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)以一審法庭辯論終結(jié)時(shí)(2006年3月)有關(guān)數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)”,很顯然是極為錯(cuò)誤的,完全是惡意混淆法律概念。
第七章 律師費(fèi)問題
一審判決有失公允。因?yàn)椋?o:p>
一、由于被申請(qǐng)人侵權(quán)和惡意逃避責(zé)任,迫使申請(qǐng)人提起民事訴訟。
二、律師費(fèi)作為申請(qǐng)人在訴訟過程中的合理支出,屬實(shí)際損失。
三、律師費(fèi)作為勝訴方申請(qǐng)人的經(jīng)濟(jì)損失,完全是由敗訴方被申請(qǐng)人的侵權(quán)行為造成的,二者之間存在著直接因果關(guān)系。
四、我國司法實(shí)踐中已有判例基礎(chǔ)。
近年來,很多人民法院,針對(duì)民事案件,在判決中,本著公平正義的法律精神,利用自由裁量權(quán),通過判決或裁定的形式,認(rèn)定由敗訴方賠償勝訴方的律師代理費(fèi)。尤其是針對(duì)人身損害賠償案件,最高人民法院審判委員會(huì),發(fā)布了多起人民法院判決由敗訴方賠償勝訴方律師代理費(fèi)的典型案例。應(yīng)當(dāng)對(duì)基層法院的審判具有判例指導(dǎo)和示范作用。
五、依據(jù)法律有關(guān)加大侵權(quán)賠償和民事制裁力度的精神,申請(qǐng)人依法運(yùn)用民事制裁, 懲處侵權(quán)人被申請(qǐng)人,以彌補(bǔ)權(quán)利人申請(qǐng)人的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失。
綜上,一審裁定“律師費(fèi)不是訴訟的必要支出”是不能令人信服和接受的。依據(jù)法律有關(guān)“賠償與損失相一致”的原則,申請(qǐng)人僅訴求1000元律師代理費(fèi),于法有據(jù),應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧?o:p>
第八章 訴訟費(fèi)問題
一審判決由無任何責(zé)任的申請(qǐng)人承擔(dān)部分訴訟費(fèi)在是令人不解。
按責(zé)承擔(dān)訴訟費(fèi)一直是我國始終采用和遵循的法律原則??梢哉f,很多普通百姓都知道這一法則。
綜合以上全部論述,清楚的事實(shí)、確鑿的證據(jù),充分的法律依據(jù),均充分證明了申請(qǐng)人的經(jīng)濟(jì)損失客觀真實(shí),其訴求于法有據(jù)。被申請(qǐng)人完全具備了侵權(quán)的四個(gè)構(gòu)成要件,應(yīng)當(dāng)為其行為后果承擔(dān)全部民事賠償責(zé)任。然而,就是這么一件極為普通的民事案件,根本沒有什么醫(yī)學(xué)和法律空白以及判決難度,一審為什么無視申請(qǐng)人于法有據(jù)的訴求,判決明顯偏袒被申請(qǐng)人那?其原因就是鐵東區(qū)人民法院副院長白雪峰惡意偏袒被申請(qǐng)人從中作梗,致使本案歷經(jīng)三次重審,兩次是發(fā)回重審,歷時(shí)長達(dá)四年多的時(shí)間仍未得到公正的判決。僅就法律程序而言,對(duì)申請(qǐng)人已是極為不公。實(shí)在是基于不平,申請(qǐng)人現(xiàn)已多方對(duì)其進(jìn)行投訴,并日夜對(duì)其進(jìn)行詛咒。同時(shí),申請(qǐng)人已經(jīng)在網(wǎng)上發(fā)布了有關(guān)信息,讓公眾評(píng)論。為此,特提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴,維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益。
此致
XX市鐵東區(qū)人民檢察院
申請(qǐng)人:
注釋:
[1]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條
[2]《傷殘鑒定與保險(xiǎn)賠償》 人民法院出版社 1999年7月第1版 第302頁
[3]《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》人民法院出版社 2004年1月第1版 第282頁
[4]《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》人民法院出版社 2004年1月第1版 第283、284頁
[5]《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》人民法院出版社 2004年1月第1版 第246、267頁
[6]XX市中心醫(yī)院
[7]《外科學(xué)》人民衛(wèi)生出版社 2004年5月第6版 第745頁
[8]《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十條、第六十三條、第六十四條、第六十五條、第七十條、第七十二條等
[9]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條
[10]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條第二十三條 第二十四條
[11]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條
[12]《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十七條
[13]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條
[14]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條
[15]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十五條
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